商标交易的模式及流程

商标交易有二种模式：（一）直接交易，即由商标卖家与买家直接联系完成交易；当前，不少职业炒标人会建立自己的商标转让网，以方便买标人能与其直接完成商标交易。（二）间接交易，商标卖家或者买家委托中介机构完成商标交易，委托交易是当前商标交易的主流。

在委托交易的情况下，商标交易的模式又分为二种情况：第一，佣金模式，即由买家、卖家和中介机构三方完成的三方协议。在协议中明确，买方、卖方、中介机构三方的权利、义务，中介机构根据交易价额的一定比例收取佣金。第二，差价模式，即中介机构与卖家达成协议，在该协议中，中介机构系以买家代理人身份同现；中介机构还要与买家达成协议，在该协议中介机构又是以卖家代理人身份出现。在这种交易模式下，中介机构则根据双方协议中的差价作为收入来源。对于普通商标交易，交易总价并不高，如果采用佣金模式，则收益相对较低；但如果采用差价模式，则可以让他们获取相对较高的收益。因此，差价模式也成为大多数中介机构的首选模式。4 这里，笔者也将重点介绍差价模式下各方交易关系：

（一）中介机构与买家的协议

在差价模式下，中介机构与买家要签订协议。在该份协议中，中介机构作为卖家代理人身份出现，真正的卖家并不在合同中出现。精明的买家一般还是会要求中介机构出示以下材料：卖家的身份证明（营业执照或身份证复印件），卖家商标注册证书的复印件，以及卖家委托中介机构转让商标的委托书；因为，上述材料可以有效证明中介机构有权转让商标。

在中介机构与买家的协议中，双方有不同的利益和风险考量。中介机构关注买家购买商标的价格；而买家除了关心价格，还希望尽早获得商标注册证书，因为大多数商标买家把商标注册证书作为获得商标权的标志。同时，中介机构与买家也有各自的风险顾虑。在买家未支付任何定金之前，中介机构一般不会与卖家签订合同，或者将商标注册书交付给买家，否则在买家违约的情况下，中介机构便面临对卖家的违约责任。为此，买家通常需要先行向中介机构支付商标购买定金。中介机构还需要在协议中承诺，其收到买家定金后的合理时间内，应当向买家交付商标注册证书原件；买家也将对应承诺，其收到商标注册证书原件后的合理时间内支付商标尾款。

如果买家违约，中介机构用买家的定金的全部或者部分向卖家支付违约金；即便是将商标注册证书已经交付给买家，如果买家不支付尾款，中介机构可以拒绝办理商标转让手续，买家最终无法获得商标权。

（二）中介机构与卖家协议

在中介机构与卖家的协议中，中介机构是以买家的代理人身份出现，真正的买家并不在合同中出现。其实，大多数卖家并不关心，谁是真正的买家，他们最关心的是商标价格以及价款的支付方式；因此即便买家不在合同中出现，只要能够满足卖家所要求的价格及价款支付方式，商标交易同样可以达成。在中介机构与卖家交易过程中，有两份重要文件对于交易至关重要：一份是商标转让申请书；另一份是商标注册证书。商标转让申请书，是商标交易过程中最重要的一份法律文件，由买卖双方在该份申请书上签字（盖章）后才能生效。商标转让申请书递交给商标局后，商标局就审核通过后就会发布商标转让公告，商标转让即告完成。商标注册证书是商标权属证明，它表明着权利人对该商标享有商标权。但商标转让过程中并不需要商标注册证书，或者说，商标权人即便是丢失了商标注册书，也不会影响商标转让，但在交易过程中，买家却很看重商标注册证书，甚至很多买家都直观地以为拿到了注册证书也就获得了商标权，因此商标注册证书在商标交易中也发挥了重要作用。

中介机构与卖家各自都有自身利益的关注点和风险考虑。卖家会担心，如果自己先履行义务，即将签字（盖章）的转让申请书和商标注册证书交给了中介机构；而中介机构最终没有按合同约定支付商标费，其自身利益将受到损失。中介机构也同样会有类似的风险考虑，如果自己先支付价款给卖家，而卖家又不交付商标注册证书和真实签字（盖章）的转让申请书，其自身利益同样也同样会受到损失。而'一手交钱，一手交货'交易规则，在商标交易过程中却很难运用，因为中介机构与卖家往往并不在同一城市，在这种情况下，'定金原则'应运而生。中介机构一般是先以商标总价的一定比例作为定金支付给卖家；卖家收到定金后再交付商标转让申请书和商标注册证书；待中介机构收到商标转让申请书和商标注册证书后，才支付全部尾款。'定金原则'因其有效平衡了卖家和中介机构的风险，为当下卖家和中介机构普遍采用。

（三）缔约顺序及交易流程

中介机构在与买卖双方达成购买意向的前提下，它所选择的签约顺序，对于其风险归避也很重要，不妨先比较中介机构可能会采用的交易流程：

第一，先与买家签合同，再与卖家签合同。在与买家的合同中，中介机构可以要求买家先行给付定金，如果买家违约，根据定金法则，买家无权索要已支付定金，故买家一旦支付定金后违约的可能性极小，即便是在买家违约的情况下，中介机构也可以利用其所交付的定金，向卖家承担违约责任。中介机构一旦与买家签订了合同，所面临的交易风险是，它未能与卖家签订商标交易合同，中介机构就需要向买家返还双倍定金。

第二，先与卖家签合同，再与买家签合同。在与卖家的合同中，中介机构则需要先向卖家支付定金，才能请求其交付商标注册证及商标转让申请书等文件。中介机构在与卖家签订合同后，如果未能与买家签达成协议，那么它向卖家支付的定金则无法请求返还。如果卖家违约，中介机构虽然可以向卖家请求支付双倍定金，但往往需要花费较高的诉讼成本。

相比较而言，中介机构先与买家签订合同，其交易风险相对较小。这里也可以总结出，中介机构风险最低的交易流程：

1.中介机构与买家签订合同（商标价格为A，买家向中介机构付定金）

2.中介机构与卖家签订合同（商标价格为B，中介机构向卖家付定金）

3.卖家交付'转让申请书'、'商标注册证'，并由中介机构转交给买家

4.买家向中介机构付尾款

5.中介机构向卖家付尾款

在这一交易流程中，中介机构分别买家和卖家的代理人身份出现，而A与B之间的差价，即为中介机构的收入。

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